辦理夫妻分別財產制契約及登記程序

辦理夫妻分別財產制契約及登記程序

推薦律師說法

【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

分別財產制是指夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分，夫妻各自對其債務負清償之責，夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。

夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，應以書面為之。夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，非經登記，不得以之對抗第三人。有關夫妻財產制契約之登記，由夫妻住所地之法院管轄；夫妻得約定由其中一方之住所所在地法院管轄。不能在住所地為登記或其主要財產在居所地者，得由居所地之法院管轄。由地方法院登記處辦理之。

夫妻分別財產制契約「訂約登記」之聲請：(一)需撰寫「夫妻財產制契約登記聲請書」，逐欄詳細填寫並簽名蓋「印鑑章」後，由夫妻雙方親自到地方法院辦理，或委任非訟代理人辦理(夫妻不得委任同一人代理，亦不得委任他方代理)，例外是「夫妻財產制契約」經公證者，得由一方聲請之。 (二)聲請費用新台幣1,000元。

辦理夫妻分別財產制之應備文件： 1.夫妻財產制契約書正本1份－依分別財產制訂定書面契約。 2.夫妻國民身分證正、影本（正本核對後當場發還，影本註明「與正本無異」並蓋章)。 3.最近一個月申請之戶籍謄本（記事欄應有結婚日期之記載)：向戶政事務所申請，夫妻不同戶籍者，各檢附1份。 4.最近一個月申請之印鑑證明：向戶籍所在地之戶政事務所申請，夫妻各檢附1份。 5.印鑑章：印鑑證明蓋用之印章（以後提出於法院之文書，應為同式之印鑑章） 6.財產目錄及證明文件：(文件如為影本，均應提出正本核對) (1)不動產清冊：土地、建物（房屋）登記簿謄本（向地政事務所申請）各1份，請依據土地、建物謄本上之記載，填寫於「財產清冊」。 (2)動產清冊：存款簿、定存單、銀行或郵局開立之存款證明等。汽機車提出汽機車行照影本。 (3)投資清冊：發行股票之公司開立之持股證明或股票集保存簿等。如果沒有股票而只有股權，需檢附營利事業登記證、公司登記事項卡或其他有價證券等。 7.如委任代理人，應出具委任狀，並提出代理人身分證正、影本（正本核對後當場發還，影本註明「與正本無異」並蓋章)。

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淺介病人自主權利法

淺介病人自主權利法

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

病人自主權利法在108年1月6日上路，其主要內容大概有兩種，第一是病人知情權，第二是病人自主權。

就知情權部分，第四條規定，病人對於病情、醫療選項及各選項之可能成效與風險預後，有知情之權利。對於醫師提供之醫療選項有選擇與決定之權利。而第五條則課與醫師於病人就診時，醫療機構或醫師應以其所判斷之適當時機及方式，將病人之病情、治療方針、處置、用藥、預後情形及可能之不良反應等相關事項告知本人。第六條則課與醫師於病人接受手術、侵入性檢查或治療前，應經病人或關係人同意，簽具同意書，始得為之。

就自主權部分，第八條規定，需具完全行為能力之人，始得為預立醫療決定。所為預立醫療決定是指事先立下之書面意思表示，指明處於特定臨床條件時，希望接受或拒絕之維持生命治療、人工營養及流體餵養或其他與醫療照護、善終等相關意願之決定。而這臨床條件是指末期病人、處於不可逆轉之昏迷狀況、永久植物人狀態、極重度失智、其他經中央主管機關公告之病人疾病狀況或痛苦難以忍受、疾病無法治癒且依當時醫療水準無其他合適解決方法之情形。而預立程序在第九條有明文：一、意願人、二親等內之親屬至少一人及醫療委任代理人應參與醫療機構提供預立醫療照護諮商，並經其於預立醫療決定上核章證明。二、經公證人公證或有具完全行為能力者二人以上在場見證。需注意的是，意願人之醫療委任代理人、主責照護醫療團隊成員及意願人之受遺贈人、遺體或器官指定之受贈人、其他因意願人死亡而獲得利益之人，是不得擔任見證人。三、經註記於全民健康保險憑證。要經過此法定程序，始能生效。經註記於全民健康保險憑證之預立醫療決定，與意願人臨床醫療過程中書面明示之意思表示不一致時，應完成變更預立醫療決定，向衛生福利部申請更新註記。

另外關於所謂醫療委任代理人，是指接受意願人書面委任，於意願人意識昏迷或無法清楚表達意願時，聽取醫生告知及簽具手術同意書，並依病人預立醫療決定內容，代理病人表達醫療意願之人。因此，基本上需二十歲以上具完全行為能力之人，並經其書面同意。需注意者是，如果是意願人之受遺贈人、意願人遺體或器官指定之受贈人、其他因意願人死亡而獲得利益之人，除是意願人之繼承人外，不得為醫療委任代理人。醫療委任代理人有二人以上者，均得單獨代理意願人。醫療委任代理人處理委任事務，應向醫療機構或醫師出具身分證明。

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限定繼承與遺產清冊申報責任之違反

限定繼承與遺產清冊申報責任之違反

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

繼承，依現行民法繼承編之規定，可分為「概括繼承、限定責任」及「拋棄繼承」。所謂概括繼承、限定責任是指繼承人僅須以因繼承所得遺產為限，償還被繼承之人債務（民法第1148條第2項）。所謂拋棄繼承：繼承人放棄被繼承人的財產及債務，即繼承人不管遺產償還被繼承人的債務後是否還有剩下的資產，繼承人都不繼承（民法第1174條第1項）。

擬「概括繼承、限定責任」者，於知悉得繼承時起3個月內，開具遺產清冊向被繼承人之法院陳報（民法第1156條）。法院因繼承人聲請，認有必要時，得延展。應備文件有：1.被繼承人之除戶謄本。2.所有繼承人之戶籍謄本。3.繼承系統表4.繼承人名冊5.遺產清冊（檢附被繼承人之財產總歸戶清單、土地登記簿、建物登記簿謄本）6.其他法院請聲請人提出之文件。如果超過三個月後才開具遺產清冊，法院仍會受理。

繼承人陳報遺產清冊後，應踐行之程序：1.於收受法院裁定後登報公示催告程序，命被繼承人之債權人於一定期限內報明其債權（民法第1157條）。在此期限內，不得對於被繼承人之任何債權人償還債務。2.依法定程序清償債務、交付遺贈（民法第1159條、第1160條）。亦即，在公示催告期限屆滿後，繼承人對於在該一定期限內報明之債權及繼承人所已知之債權（包括尚未到期者），均應按其數額，比例計算，以遺產分別償還。至於優先債權則優先分配受償。3.於報明債權期間屆滿後6個月內，向法院陳報償還遺產債務之狀況並提出有關文件（家事事件法第131條）。被繼承人之債權人，不於期限內報明其債權，而又為繼承人所不知者，僅得就賸餘遺產，行使其權利。

比較要注意的是，違反上述清算程序之責任（民法第1161條、第1162條之1、第1162條之2），必須區分有無提出遺產清冊清算程序，

1.有提出清算者，倘若繼承人於公示催告期間違法清償，或者公示期滿後未依債權比例清償者，致被繼承人之債權人受有損害者，須負賠償責任（民法第1161條第1項）。受有損害之人，對於不當受領之債權人或受遺贈人，得請求返還不當受領之數額（民法第1161條第2項）。

2.繼承人未踐行清算程序，亦未依比例清償，被繼承人之債權人得就應受清償而未受償之部分，對該繼承人行使權利（民法第1162條之2第1項）。需注意者，繼承人對於前項債權人應受清償而未受償部分之清償責任，不以所得遺產為限；但繼承人為無行為能力人或限制行為能力人，不在此限（民法第1162條之2第2項）。

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車輛拒不過戶註銷手續

車輛拒不過戶註銷手續

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

使用牌照稅是按照車子車種及汽缸總排氣量或馬達最大馬力「按日」課徵，如不再使用，應向交通管理機關申報停止使用。車輛遺失要向警察機關報案，憑報案證明，即可向監理機關辦理停駛或註銷牌照；如果車輛是被政府扣押，則出具相關文件。車子如因火災或車禍受損，導致無法使用，則可憑消防或警察機關出具的證明文件辦理報廢，使用牌照稅核課至車輛受損的前一日，若經修復後還可以使用，應依規定辦理車輛停駛登記，修復期間才可免徵使用牌照稅。

此外，車輛出售或贈與並已交付實際使用人保管使用，因未至公路監理機關辦理過戶登記，衍生違規罰鍰及稅費仍需由原車主負擔，車主可至監理機關辦理拒不過戶註銷，日後車輛若有違規罰鍰及稅費問題，即可歸責於實際使用人。若找不到實際使用人，車主可以刊登報紙1天，刊登內容含買受人姓名、公司行號名稱（含統一編號）及催告實際使用人出面辦理車輛過戶登記，若拒不過戶註銷雙方之法律關係，並於登報日起第8天檢附催告刊登報紙全張及刊登內容影本2份或存證信函（含收受回執聯）及車主身分證、印章，至車輛管轄監理機關結清積欠的違規罰鍰及稅費，車輛如有貸款須先辦理清償，才可辦理拒不過戶註銷登記，有關登報範例可至監理所網站下載。

必須提醒的是，必須至車輛管轄監理機關申請，不受理越區辦理，且同時須提供車輛實際使用人的姓名及身分證號碼等資料，日後車輛若有違規罰鍰及稅費問題，才能歸責於實際使用人。且自用大型車輛及營業車輛不受理拒不過戶註銷登記。。

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刑罰與行政罰競合

刑罰與行政罰競合

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

老百姓做了一個違法行為，有可能同時構成刑罰及行政罰。 舉酒駕為例，道路交通管理處罰條例第114條規定，汽車駕駛人飲用酒類或其他類似物後其吐氣所含酒精濃度達每公升0.15毫克或血液中酒精濃度達0.03%以上，不得駕車，違者依道路交通管理處罰條例第35條舉發，處新臺幣1萬5,000元以上9萬元以下罰鍰，並當場移至保管車輛，吊扣駕駛執照。 至於刑法第185條之3規定，駕駛動力交通工具而有下列情形之一者，處2年以下有期徒刑，得併科20萬元以下罰金：吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克或血液中酒精濃度達0.05%以上。有前款以外之其他情事足認服用酒類或其他相類之物，致不能安全駕駛。 服用毒品、麻醉藥品或其他相類之物，致不能安全駕駛。 因而致人於死者，處3年以上10年以下有期徒刑；致重傷者，處1年以上7年以下有期徒刑。因此，當老百姓酒測值超過0.25時，一次的酒駕行為，就會同時構成行政罰跟刑罰兩種責任。

為了避免一次的行為遭受兩次處罰，行政罰法第26條規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者， 亦得裁處之。前項行為如經不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。 第一項行為經緩起訴處分或緩刑宣告確定且經命向公庫或指定之公益團體 、地方自治團體、政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，支付一定之金額或提供義務勞務者，其所支付之金額或提供之勞務，應於依前項規定裁處之罰鍰內扣抵之。前項勞務扣抵罰鍰之金額，按最初裁處時之每小時基本工資乘以義務勞務時數核算。」

同時觸犯刑罰跟行政罰時，原則上以刑罰優先，除非行政罰和刑罰的種類並不相同，而可以併罰。但如果是檢察官給緩起訴或法院給緩刑，因為刑罰暫緩執行，行政罰鍰還是要罰。例外是當法官或檢察官要求被告繳交一定的金額給公庫作為獲得緩刑、緩起訴的條件時，則為免罰二次，就可以在繳交的金額或義務勞務，可以用來扣抵行政罰鍰。舉例來說，緩起訴的條件是繳交3萬元，但行政罰鍰是5萬元，當被告就緩起訴繳交3萬元後，行政罰鍰只要再繳2萬。

另外，有些情形會發生漏洞，舉例而言，逃漏稅部分，依現在稅捐稽徵法第41條規定：「納稅義務人以詐術或其他不正當方法逃漏稅捐者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六萬元以下罰金。」除了徒刑之外，罰金最多只能併科6萬元。但對照所得稅法規定，除了補稅之外，還有二到三倍以下的罰鍰。因此，一個行為人，如果高額逃漏稅，遭命依所得稅法補稅五億元，行為人就會想選擇認罪協商，由法院判決其稅捐稽徵法有罪（刑罰確定），並依照「刑罰優先於行政罰」的結果，即便法院在罰鍰部份裁罰到最高的6萬元，所得稅法的二到三倍的罰鍰（即五億元補稅）就不用罰了。

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法定繼承與債務之清償

法定繼承與債務之清償

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

按「繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限。」、「繼承人對於被繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負連帶清償責任。」、「繼承人未依第1156條（繼承人於知悉其得繼承之時起三個月內開具遺產清冊陳報法院）、第1156條之1（法院於知悉債權人以訴訟程序或非訟程序向繼承人請求清償繼承債務時，得依職權命繼承人於三個月內提出遺產清冊。）開具遺產清冊陳報法院者，對於被繼承人債權人之全部債權，仍應按其數額，比例計算，以遺產分別償還。但不得害及有優先權人之利益。」、「繼承人違反第1162條之1規定者，被繼承人之債權人得就應受清償而未受償之部分，對該繼承人行使權利。繼承人對於前項債權人應受清償而未受償部分之清償責任，不以所得遺產為限。但繼承人為無行為能力人或限制行為能力人，不在此限。繼承人違反第1162條之1規定，致被繼承人之債權人受有損害者，亦應負賠償之責。」，民法第1148條、第1153條第1項、第1162條之1第1項、第1162條之2第1、2、3項分別定有明文。

繼承人如未於第1156條所定期間開具遺產清冊陳報法院，並不當然喪失限定繼承之利益。嗣法院依第1156條之1規定，因債權人聲請或依職權命繼承人陳報時，繼承人仍應有開具遺產清冊陳報法院之機會。惟如繼承人仍不遵命開具遺產清冊，繼承人即必須依第1162條之1規定按其數額，比例計算，以遺產分別償還債務，若繼承人復未依第1162條之1規定清償時，致債權人原得受清償部分未能受償額(例如：未應按比例受償之差額或有優先權人未能受償之部分)，則須依第1162條之2規定，負清償及損害賠償責任，即繼承人對於前開債權人應受清償而未受償部分之清償責任，除繼承人為無行為能力人或限制行為能力人外，不以所得遺產為限。應就該未能受償之部分負清償之責。

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婚姻不忠與預立離婚賠償本票

婚姻不忠與預立離婚賠償本票

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

據報載，士林黃男與妻子李女感情不睦，黃男於99年簽發金額5000萬元的本票給李女，上面記載「離婚支付」，102年兩人協議離婚，106年李女聲請本票裁定要黃男付5000萬元，黃寄存證信函給李女表示撤銷贈與，並提起本票債權不存在訴訟，李女主張這是黃男「履行道德上義務的贈與」不能撤銷，但法院認為以離婚為條件的贈與並不道德，加上黃男還沒付錢，有權撤銷，判黃男免付5000萬元。

按贈與者，謂當事人約定，一方以自己之財產無償給與他方，他方允受之契約。贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。但經公證之贈與，或為履行道德上義務而為贈與者，不適用之，民法第406、408條分別明文。

本件主要爭點就在於，何謂「履行道德上義務而為贈與」？法院判決指出，所謂道德上義務的贈與，常見於對長輩、幼兒的扶養，但夫妻間互相負有扶養義務，因此夫妻贈與不能算是道德義務。但本件李女是主張黃男在99年承諾她，未來縱使離婚也會給她錢，讓她生活不虞匱乏，簽下5000萬元本票給她作為保證，不過她當時沒有答應離婚。這樣的贈與是在婚姻期間預立將來離婚的賠償，已違反公序而無效，則非黃男的道德義務。

法官另考量，黃男已在訴訟中表明撤銷贈與，並在今年3月間寄發存證信函給李女，表示撤銷5000萬元贈與，一般贈與在兌現前是可以撤銷的，因此判決黃男簽發的5000萬元本票債權不存在。

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酒駕三讀重罰累犯、拒測

酒駕三讀重罰累犯、拒測

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

立法院院會於3月26日三讀通過「道路交通管理處罰條例」修正案。

根據新制，機車首度酒駕可處1.5萬元以上、9萬元以下罰鍰，汽車則為3萬元以上、12萬元以下罰鍰；如二度酒駕之累犯，機車及汽車酒駕累犯，則各處以最高罰鍰9萬元及12萬元；第三度則以前次之罰鍰金額，再加罰9萬元，可累次重罰。如肇事致人重傷或死亡者，吊銷其駕照，並不得再考領。

在吊扣吊銷相關規定，若酒測值超過0.15至0.25毫克，除了處以罰鍰外，均須當場移置保管汽、機車及吊扣其駕駛執照1年至2年；附載未滿12歲兒童，或肇事致人受傷者，並吊扣其駕駛執照2年至4年；致人重傷或死亡者，吊銷其駕駛執照，並不得再考領。

在拒絕酒測、不依照指示停車接受稽查部分，罰鍰從原先的9萬元，提高成2倍、18萬元；如果在5年內累犯（指拒測），可處36萬元罰鍰，若第三度違規者，則按前次罰鍰金額（36萬元），再加罰18萬元。

新制新增「酒精鎖」規定，但僅用於「因酒駕吊銷駕照，須重新考照」者，若未依規定配備「車輛點火自動鎖定裝置（指酒精鎖）」，可處6000元以上、1萬2000元以下罰鍰，並當場移置保管該汽車。若由他人代為解鎖者，處罰行為人6000元以上、1萬2000元以下罰鍰。

新制就職業駕駛酒駕部分，根據新條文，汽車運輸業的職業駕駛人因執行職務，駕駛汽車因酒駕等致他人受有損害而應負賠償責任者，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害額3倍以下之懲罰性損害賠償金，令該汽車運輸業者賠償。但如選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意而仍不免發生損害者，業者不負賠償責任。

此外，因近年「慢車」酒駕肇事事件頻傳，三讀條文也規定，自行車、電動自行車、三輪車等「慢車」，如酒精濃度超過規定標準者，其罰鍰亦從現行的300元以上、600元以下，提高為600元以上、1200元以下；拒絕酒測的罰鍰也變成2倍，可處2400元。

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離婚配偶可請求分配公務員退休金

離婚配偶可請求分配公務員退休金

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【台南律師法通法律事務所/蔡所長】

據報載，年金新制將在今年七月一日上路，未來離婚公務人員配偶可以請求分配退休金。立委尤美女表示，這是對夫妻中、弱勢另一半的保障，也有相關配套，並無疑慮。

按公務人員退休資遣撫卹法第82條規定：「公務人員之離婚配偶與該公務人員婚姻關係存續期間滿二年者，於法定財產制或共同財產制關係因離婚而消滅時，得依下列規定，請求分配該公務人員依本法規定支領之退休金：一、以其與該公務人員法定財產制或共同財產制關係在該公務人員審定退休年資期間所占比率二分之一為分配比率，計算得請求分配之退休金。二、前款所定得請求分配之退休金數額，按其審定退休年資計算之應領一次退休金為準。三、所定法定財產制或共同財產制關係期間之計算以月計之，未滿一個月者，以一個月計。四、本項第一款所定二分之一分配顯失公平者，當事人一方得聲請法院調整或免除其分配額。」「前項所定離婚配偶於婚姻關係存續期間依其他法律得享有退休金者，其分配請求權之行使，以該公務人員得依該其他法律享有同等離婚配偶退休金分配請求權者為限。」「第一項請求權不得讓與或繼承。」「公務人員之離婚配偶自知悉有第一項請求權時起，二年間不行使而消滅；自法定財產制或共同財產制關係消滅時起，逾五年者，亦同。」「公務人員係命令退休或本法公布施行前退休者，其依本法支領之退休金，不適用本條規定。」「本法公布施行前已離婚者，不適用本條規定。」又同法第83條規定：「公務人員之離婚配偶依前條規定請求分配公務人員退休金，其給付方式依當事人之協議。無法協議或協議不成者，得通知退休金審（核）定機關於審定該公務人員退休金時，按前條規定審定應分配之退休金總額並由支給機關一次發給。」

今年7月開始離婚的公務員另一半，可按比例分配退休金，這個規定雖然不溯及既往。只要結婚超過2年，離婚後另一半，可以在公務人員退休時，依婚齡請求分配退休金，假設某人擔任公職30年，結婚10年離婚，婚齡在退休年資占了3分之1，以此請領2分之1的退休金，可分得6分之1的退休金。多次婚姻也可依比例計算，另一半出軌等特殊情況，也得向法院聲請調整或免除。

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律師說法-遺產繼承債務篇

繼承債務

律師說法-遺產繼承篇

【台南律師法通法律事務所/蔡律師】

我國民法繼承自從民國98年5月22日起，修成改成「限定繼承」。也就是說，繼承人不需再向法院提出限定繼承之聲請，依法就是繼承人所繼承之債務，乃是以繼承人所得遺產為限，負清償責任。如果繼承債務比遺產還要多，超過的部分，繼承人不用負擔。問題來了，倘若被繼承人是在98年5月22日前去世，繼承人在未辦理限定繼承聲請下，是否能主張「限定繼承」？

法律原則是不能溯及既往，但有幾個例外繼承。這些例外情況如下：（一）被繼承人去世時，繼承人是無行為能力人或是限制行為能力人。（二）被繼承人去世時，第一順位繼承人已經死亡或喪失繼承權，而由其子女代位繼承債務。（三）繼承人繼承保證契約債務。（四）因不可歸責於繼承人之事由，或與被繼承人未同居共財，於繼承開始時無法知悉繼承債務之存在。例如繼承人長年沒有跟被繼承人聯絡，不知道被繼承人的債務狀況，致未能於修正施行前之法定期間為限定或拋棄繼承。

如果符合上述幾種例外的情況，就算是98年5月22日「之前」開始繼承，而繼承人當時沒有聲請「拋棄繼承」或「限定繼承」，繼承人現在仍然可以主張「限定繼承」，只需要以繼承人所得遺產為限，負清償責任。

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支付寶代付代充，已違反銀行法

支付寶與銀行法

高雄刑事律師推薦評析

【法通法律事務所/蔡律師】

Ｑ、替人代匯款賺價差，觸犯銀行法？

Ａ：非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務。違者，處最低三年有期徒刑。

Ｑ、代付代充支付寶，也犯法？

Ａ：據最近刑事判決，對於在拍賣網站上張貼「大陸淘寶網支付寶代付代充快速充值儲值服務」的訊息傳播者，認定該行為乃係提供在大陸地區第三方支付平台網站「支付寶」代為以人民幣充值之服務，由臺灣地區客戶匯款金額至訊息傳播者在臺灣地區所申設的銀行帳戶，再扣除手續費後，以其在大陸地區所申設之中國帳戶將等值之人民幣匯入客戶所指定之大陸地區支付寶網站帳戶完成充值。這就被認定為所稱「匯兌業務」，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以上2億元以下罰金。其犯罪所得達新臺幣1億元以上者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣2500萬元以上5億元以下罰金。

Q、我收到傳票，怎麼辦？

Ａ：依照銀行法125-4條規定，上開行為如果於犯罪後自首，如有犯罪所得並自動繳交全部所得財物者，減輕或免除其刑。或者，在偵查中自白，如有犯罪所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑。

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個資與刑法

個資與刑罰

台南律師法通法律事務所專欄

個人資料保護法第四十一條規定，意圖營利犯第六條第一項、第十五條、第十六條、第十九條、第二十條第一項規定，或中央目的事業主管機關依第二十一條限制國際傳輸之命令或處分，足生損害於他人者，處五年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。其增訂之立法理由，主要是期能遏阻盜賣個人資料之不法行為，即令無被害人提出告訴，亦得追究犯罪者之刑事責任，以期加強打擊盜賣個人資料之不法行為。

又所謂個人資料部分，其前提是具隱私性，從而，如若「個資權人自行對不特定人或特定多數人揭露其個人資料」，如個資權人於網路上公布自己姓名、工作、擔任職務之內容等等，則因已公開揭露，故無個資保護之必要，縱使蒐集或利用，亦無個人資料保護法之適用。又如個人資料「與公共利益」有關，或者個人資料「取自於一般可得之來源」（指透過大眾傳播、網際網路、新聞、雜誌、政府公報及其他一般人可得知悉或接觸而取得個人資料之管道），此時，縱使蒐集或處理，亦無個人資料保護法之適用。但如果該一般可得之來源所取得之個資，當蒐集或轉貼者知悉（或經個資權人通知）該資料之禁止處理或利用顯有更值得保護之重大利益時，應主動（或依個資權人之請求）刪除、停止處理或利用該個人資料，如若不為刪除或停止處理或利用該個人資料，則直轄市、縣（市）政府可處蒐集處理個資之人新臺幣五萬元以上五十萬元以下罰鍰，並令限期改正，屆期未改正者，按次處罰之。

又個資可於「蒐集之特定目的必要範圍」為利用。亦可為「增進公共利益」、或「為防止他人權益之重大危害」而為特定目的外之利用。至於利用個資從事商品行銷時，例如打電話向個資權人行銷商品，則當個資權人表示拒絕接受行銷時，個資利用人即應停止再利用其個資進行行銷。而為便利個資權人表達拒絕接受行銷之意思表示，當對個資權人進行首次商品行銷時，應免費提供個資權人表達拒絕接受行銷之方式，例如，免付費電話、免費回郵等。如若個資權人已拒絕接受行銷，仍未停止利用其個人資料行銷者，直轄市、縣（市）政府限期改正，屆期未改正者，按次處新臺幣二萬元以上二十萬元以下罰鍰。

至於特種（敏感）個資，依我國個資法第六條規定，是指「醫療」、「基因」、「性生活」（含性傾向）、「健康檢查」及「犯罪前科」等五類，其蒐集、處理或利用須符合所列要件，始得為之。比較特殊的是，所稱犯罪前科之個人資料，依施行細則規定，是指經檢察署為「緩起訴」、「職權不起訴」或經法院判決「有罪確定、執行」之紀錄，此時需要注意是否符合例外規定。而最常見之例外規定，就是地檢署或法院的新聞稿，因屬於依法律或法律具體明確授權之法規命令所公示、公告或以其他合法方式公開之個人資料，故無違法。有疑問的是，如若是被羈押而遭新聞報導，則因羈押非屬犯罪前科，故非屬特種個資範疇，因此，如若新聞報導某人遭羈押，則無特種個資之適用，而應以一般個資之蒐集、處理、利用看待。又施行細則第33條規定，本細則施行日期，由法務部定之，然因法務部尚未確定施行日期，故就特種個資部分，尚未施行，附予補充。

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支付命令有救濟管道

支付命令與確認債權不存在

台南律師法通法律事務所專欄

據報載，許多詐騙集團常假借債權人名義，向法院聲請支付命令，無辜民眾自認並無債務，不在法定廿日內未提出異議，等到法院查扣財產時，民眾才驚覺遭詐。此時，無辜受害者只能提出「再審」，但再審訴訟要件嚴格，救濟機會趨近零。

立法院初審通過，明訂債務人收到支付命令後，若未在法定期間提出異議，支付命令將由現行具既判力，改為僅有執行力。意即債務人若未在廿日內提出對支付命令有異議，可透過法律程序提起「確認債務不存在訴訟」，不須提起再審。

只不過所謂確認債務不存在之訴，仍需繳裁判費，為自己過去不聲明異議付一點代價，且若債權人已強制執行，債務人必須聲請停止強制執行，並須繳納債權額於一、二、三審的訴訟期間法定利息為擔保金，故還是建議收到支付命令後，一定要在20日內提起異議。

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醫師娘證明先生外遇，二審不准先生離婚

法通法律事務所專欄-離婚

高雄律師、台南律師、屏東律師

據報載，葉姓醫師和王姓妻子分住高雄、台北，他起訴主張妻子飼養之寵物狗造成其嚴重過敏，要求將該寵物狗另行安頓遭拒為由，即認可歸責於妻子，又主張妻子聚少離多無婚姻之實，一審法官判准，但二審認為是否要養寵物乃夫妻間溝通，而妻子雖不常回高雄，但與長輩相處融洽，且常將生活費用以支付生活必要費用，無浪費等情事，且葉姓男子疑似有外遇，故判不准離婚。全案可再上訴。

按民法第1052條第2 項規定：有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。上開法條所稱「有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者」，係以婚姻是否已生破綻而無回復之希望為其判斷之標準。而婚姻是否已生破綻無回復之希望，則應依客觀之標準，即難以維持婚姻之事實，是否已達於倘處於同一境況，任何人均將喪失維持婚姻之意願而定。次按民法第1052條第2 項但書所規定難以維持婚姻之重大事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚，乃因如肯定有責配偶之離婚請求，無異承認恣意離婚，破壞婚姻秩序，且有背於道義，尤其違反自己清白之法理，有欠公允，同時亦與國民之法感情及倫理觀念不合，因而採消極破綻主義。故於重大事由責任較重之一方，應不得向責任較輕之他方請求離婚，最高法院97年度台上字第2341號判決意旨可資參照。

本件王姓妻子提出葉姓醫師之任職之醫院診所老闆於100 年12月30日傳送至王姓妻子載有「明天請到台中長榮抓猴」文字簡訊佐證，葉姓醫師則以手機傳送：「我心裡有愧，不知道怎麼面對妳，心裡卻想著別人…」、「錢，車子，房子妳都拿去；反正是我搞外遇，不是妳的錯。面子裡子都給妳，求妳讓我走。」等簡訊內容，另第三人亦傳送：「我是小美…我知道這段時間我們都很累，我就開門見山的說吧，我跟他，就像你在FB上看到的，我們都是深愛著他的女人，都希望看到他幸福，唯一不同的是至少你有法律保障，而我…什麼都不是，我知道我的出現帶給妳很大的傷害跟痛苦，我願意跟妳道歉，但也請你為他多想，他已經辛苦了大半輩子，好不容易有點成績，他還有一個小孩、兩個長輩要照顧，如果他倒下去，那個家也會跟著毀的，我沒有資格說什麼，只求你…站在他立場想一下，至少…不要讓他那麼難過，求你…」、「這幾天我跟他，只能說很累很累…我想了很多，覺得這樣下去我們三個人都會垮，愛情的世界本來就不允許三人行，他不像你那麼幸運可以向朋友訴苦，也許…這是他的選擇…狠狠跌了一跤，才終於認清，累了…真的很累…，現在我也在努力適應新生活，也許這樣才能有力氣再爬起來，沒有心思再去做任何事，我也累到什麼都沒有了…前幾天，我發現他的情緒很激動，甚至有輕生的念頭，告訴你，並沒有任何想法，還有，如果之前的舉動傷害到你，我很抱歉」、「不知道你最近過的好嗎…傳這訊息給你，沒有什麼特別的意思，目前在適應新的工作，畢竟沒有像妳那麼幸運，我還是需要幫忙家裡，還是需要一份薪水養活我自己，也許忙碌可以讓我自己好過一點，我也何嘗不想像個普通女生談戀愛、結婚，怎麼知道老天給了我一個這麼大的玩笑，對的時間遇上對的人是幸福，可能我沒有這麼幸運吧…他曾經對我說，他很謝謝你，在那時候伸手幫助他，而我…卻什麼也不能…」等訊息內容，足認葉姓醫師與小美間，確實曾經有超逾朋友關係之親密情誼及交往情事，應屬有理。

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疑不滿保險理賠敗訴，女醫遭抓髮劃臉

法通法律事務所專欄-醫療暴力與傷害

高雄律師、台南律師、屏東律師

據報載，在新北市執業的賴姓女醫師，在服務的診所遭到暴力攻擊，臉部被抓傷流血、頭髮也被扯落一地，原因疑似是因為加害者在保險公司得不到理賠，而遷怒於為保險公司提供專業意見的賴姓醫師。

按為保障病人就醫安全，任何人不得以強暴、脅迫、恐嚇或其他非法之方法 ，妨礙醫療業務之執行，致生危害醫療安全或其設施，違反者，處新臺幣三萬元以上五萬元以下罰鍰。如毀損醫療機構或其他相類場所內關於保護生命之設備，致生危險於他人之生命、身體或健康者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三十萬元以下罰金。對於醫事人員執行醫療業務時，施強暴、脅迫，足以妨害醫事人員執行醫療業務者，處三年以下有期徒刑、拘役或新臺幣三十萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致醫事人員於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十年以下有期徒刑。

本件保戶因敗訴而遷怒報復醫師，讓原本就飽受醫療暴力的醫護人員又再多了一項威脅，實際上，醫師在出具專業意見報告時，可事先向法院聲請保密醫師姓名，而法院對於醫師的請求亦會給予一定的尊重，而本件醫療暴力之發生，乃在於保險公證公司在尋求醫師出具專業評估報告時，沒有明確告知醫師可以在意見書請求法院准予遮蓋醫師部分姓名之方式而保護醫師隱私，實屬憾事，而針對病患不理性的攻擊行為，醫師本身也可尋求律師協助，藉由司法程序杜絕醫療暴力之發生。

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母贈千萬土地給兒，卻遭棄養，法院判贈與撤銷

房屋土地與贈與撤銷

高雄台南律師法通法律事務所

據報載，楊姓男子3年多前要媽贈他土地或黃金，否則會流落街頭，楊母就將祖傳上千萬元的土地贈與，但楊姓男子拿到土地後，對貧病交加的老母不聞不問，法院判決撤銷贈與，兒子要吐還土地。

按贈與附有負擔者，如贈與人已為給付而受贈人不履行其負擔時，贈與人得請求受贈人履行其負擔，或撤銷贈與。贈與之撤銷，應向受贈人以意思表示為之。贈與撤銷後，贈與人得依關於不當得利之規定，請求返還贈與物。贈與之撤銷權，因受贈人之死亡而消滅。

本件楊母答應將上千萬元土地過戶給兒子時，有要求履行負擔，包括帶妻小搬回台灣居住、每月要付扶養費2萬元，每年春節、清明掃墓及晨昏要祭拜祖先牌位，還要負責管理、耕耘過戶的土地。但楊姓男子卻未曾履行負擔，因此，法院本可要求楊姓男子履行，或者，撤銷贈與，並依照不當得利之規定，請求返還贈與物。

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偷情立悔過書，再犯，判離、賠錢、失監護

通姦-離婚-監護-賠償案例

台南律師法通法律事務所

據報載，林姓男子結婚半年就和陳姓女子偷情，被抓姦後寫下悔過書，保證與陳女斷絕往來，如果違反，願意無條件離婚、賠償200萬元、女兒監護權給妻子，但8個月後又帶著小三搞車震。

法院判決認為，林姓男子在簽承諾書時，有見證人，所以，當時並無被脅迫，但考量他收入，違約金酌減10萬元，判賠190萬元，至於離婚部分，因男方應負起歸咎責任，故裁准女方離婚，並審酌承諾書簽完後，不到八個月就又違反婚姻忠實義務，認為男方並未顧及年幼子女需要完整的家庭，並兼顧社工訪視報告內容，准予將監護權判准予女方單獨所有。

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兒墜樓，死因不詳，可能為自殺，無保險金

保險-理賠-自殺案例

台南律師法通法律事務所

據報載，張姓大學生從住處墜下身亡，張母認為是意外，向保險公司申請理賠遭拒，向法院訴請給付保險金貳佰萬元，但法院認為雖然死亡證明書上記載死因不詳，但因張大學生自殺機率相當高，故認為保險供思不用賠償。

本件法院是認為張母第一時間向警察說「發現他從窗戶往下跳」，且張男房內並無打鬥侵入跡象，身上也無傷痕，加諸死者身高176公分，窗戶離地1公尺，不可能有所謂失足，且死者是顱骨骨折、胸腔出血而身故，研判應是頭先著地，自殺機率較高，故張母無法證明是意外，則依舉證法則，判決保險公司不用給付理賠金。

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盜版日色情片 建國商圈搜10萬片

色情片與與智慧財產著作權

高雄律師法通法律事務所

據報載，二總隊刑警大隊偵三隊去年8月接獲日本成人色情產業委託「特定非營利活動法人知的財產振興協會」跨國來台提告，指高雄電腦街建國路商圈有不法店家公開販售盜版成人色情光碟；警方逮獲5店家與1燒錄工廠，查扣10萬多片盜版光碟片，侵權高達8千萬元。盜版光碟片一片賣30元到50元，藍光賣60元到100元；正版影音光碟片則在900元到4500元不等，推算盜版店面營收，一個月營業額平均超過30萬元。

按色情片是否違反著作權法？必須看情節而定，如果是有一定劇情者，現行智慧財產法院是認為有著作權保障之適用，而所保障者，乃其劇情的情節，並非動作，且所謂情節必須具有創意。至於有無陳列色情片於公眾場所供人閱覽？此部分涉及有無可翻閱觀賞等情事，不一定會成立妨害風化罪。

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醫師建議病患坐計程車轉診，中途不幸死亡，無過失

醫師與業務過失

高雄律師法通法律事務所

據報載，徐姓病患於98年4月14日因胸悶不適，到台北市國泰內湖診所就醫，巫姓醫師懷疑是心肌梗塞，建議轉診到大醫院，徐男在同事陪同下搭計程車，過程中身體強烈抽搐，急救後仍不治，事後檢方認為是巫男建議坐計程車前往，因車上無急救設備，才造成悲劇，依業務過失致死罪嫌起訴，但地院審理後，判巫男無罪。

本件法院認為巫姓醫師除了建議轉診外，也通知國泰總院將有病患過去，且在離開前巫男也提供舌下硝化片，讓血管擴張，爭取時間，且計程車車程也無明顯較費時，並無過失。

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