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2022年11月4日 星期五
台南律師、高雄律師、屏東律師、台大法學士蔡律師
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2019年7月27日 星期六
男同志與婚外情
男同志與婚外情
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
據報載，林男與魏女結婚20年，民國106年間，魏女驚覺丈夫把許男帶回家偷情，錄到兩人喘息聲，及有人說「脫光、舔」，許男甚至稱林男：「老公」，林妻訴離，並經新北地方法院 107年訴字第85號民事判決、臺灣高等法院107年上字第1186號民事判決兩人各陪60萬元及50萬元。魏女另請求分配林男夫妻剩餘財產差額分配請求權，並提告丈夫明知財產已被假扣押，卻陸續處分帳戶財產，意圖毀損她的債權。新北地檢署調查認為，林男於收到法院查封不動產扣押命令前處分財產，主觀上無損害債權故意，予以不起訴處分。
按因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者亦同；不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額；前開規定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，準用之，民法第184條第1項、第195條第1項前段、第3項分別定有明文。又按配偶因婚姻契約而互負誠實之義務，配偶之一方行為不誠實，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務而侵害他方之權利（最高法院55年台上字第2053號判例參照）。本件系爭錄音檔確為林男、許男2人之錄音內容，而訴訟代理人辯稱：林男、許男2人僅係在模擬同志議題云云，惟徵諸系爭錄音檔中106年9月8日之錄音及其譯文「……（許）：哇，操，脫光光。……（林）：你調戲良家婦女。（許）嘿嘿嘿，調戲有婦之夫。……（林）你睡上來點啦!你怎麼了，我沒枕頭給你睡嗎?（許）嗯嗯，睡較低，比較好吸……（許）要洗一洗，沖一下，我沖一下……（許）我不管，我就是要舔舔，不要動。（林）好啦（許）好啦好啦，不要操你……（許）我用吸。（林）你很壞，你在吃?……（林）嗯，你摸摸看，你吃得好快，唉唉，叫呀，我是你誰?（許）老公……（林）你都弄到我身上，你的（許）唉唉，壞蛋（林）你尿出來。（許）出來了……（林）剛才叫什麼?（許）老公……（林）你嘴巴張大呀，叫呀。（許）老公……（林）嘿，你壞。（許）啊，哎，噴的滿臉了啦……」等語，依2人對話內容顯示渠等有親密互動之舉措，顯然非屬通常朋友交際範疇，且其間並多次夾雜2人疑似進行性交行為之喘息聲音，雖尚不足以認定2人已達性交之程度，但依據社會通念，林男、許男2人間顯然為逾越朋友間通常往來交際之親密行為，侵害魏女基於配偶關係對於婚姻和諧圓滿之期待，而嚴重妨害魏女之身分法益。
另按刑法第356條規定：債務人於將受強制執行之際，意圖損害債權人之債權，而毀壞、處分或隱 匿其財產者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。本件檢察官傳喚工程公司潘姓負責人到案證稱，林男102年確實曾向他借款1千萬，並提出借款證明；林男胞弟也說，97年賣土地賺得700多萬元，哥哥怕他亂花錢，所以先向他借款100萬元，並提出當時開立的支票證明，表示迄今哥哥仍尚未還款，檢方依此認定林男辯稱：「有向該工程公司及弟弟借款，才會還款給他們」，並非無據。又林妻於林男收到法院假扣押裁定通知書前，未另以口頭或寄發存證信函告知，因此認定林男在此之前處分財產，主觀上無毀損債權之故意，認定林男罪嫌不足不起訴。
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2019年7月26日 星期五
辦理夫妻分別財產制契約及登記程序
辦理夫妻分別財產制契約及登記程序
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
分別財產制是指夫妻各保有其財產之所有權，各自管理、使用、收益及處分，夫妻各自對其債務負清償之責，夫妻之一方以自己財產清償他方之債務時，雖於婚姻關係存續中，亦得請求償還。
夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，應以書面為之。夫妻財產制契約之訂立、變更或廢止，非經登記，不得以之對抗第三人。有關夫妻財產制契約之登記，由夫妻住所地之法院管轄；夫妻得約定由其中一方之住所所在地法院管轄。不能在住所地為登記或其主要財產在居所地者，得由居所地之法院管轄。由地方法院登記處辦理之。
夫妻分別財產制契約「訂約登記」之聲請：(一)需撰寫「夫妻財產制契約登記聲請書」，逐欄詳細填寫並簽名蓋「印鑑章」後，由夫妻雙方親自到地方法院辦理，或委任非訟代理人辦理(夫妻不得委任同一人代理，亦不得委任他方代理)，例外是「夫妻財產制契約」經公證者，得由一方聲請之。 (二)聲請費用新台幣1,000元。
辦理夫妻分別財產制之應備文件： 1.夫妻財產制契約書正本1份－依分別財產制訂定書面契約。 2.夫妻國民身分證正、影本（正本核對後當場發還，影本註明「與正本無異」並蓋章)。 3.最近一個月申請之戶籍謄本（記事欄應有結婚日期之記載)：向戶政事務所申請，夫妻不同戶籍者，各檢附1份。 4.最近一個月申請之印鑑證明：向戶籍所在地之戶政事務所申請，夫妻各檢附1份。 5.印鑑章：印鑑證明蓋用之印章（以後提出於法院之文書，應為同式之印鑑章） 6.財產目錄及證明文件：(文件如為影本，均應提出正本核對) (1)不動產清冊：土地、建物（房屋）登記簿謄本（向地政事務所申請）各1份，請依據土地、建物謄本上之記載，填寫於「財產清冊」。 (2)動產清冊：存款簿、定存單、銀行或郵局開立之存款證明等。汽機車提出汽機車行照影本。 (3)投資清冊：發行股票之公司開立之持股證明或股票集保存簿等。如果沒有股票而只有股權，需檢附營利事業登記證、公司登記事項卡或其他有價證券等。 7.如委任代理人，應出具委任狀，並提出代理人身分證正、影本（正本核對後當場發還，影本註明「與正本無異」並蓋章)。
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車輛拒不過戶註銷手續
車輛拒不過戶註銷手續
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
使用牌照稅是按照車子車種及汽缸總排氣量或馬達最大馬力「按日」課徵，如不再使用，應向交通管理機關申報停止使用。車輛遺失要向警察機關報案，憑報案證明，即可向監理機關辦理停駛或註銷牌照；如果車輛是被政府扣押，則出具相關文件。車子如因火災或車禍受損，導致無法使用，則可憑消防或警察機關出具的證明文件辦理報廢，使用牌照稅核課至車輛受損的前一日，若經修復後還可以使用，應依規定辦理車輛停駛登記，修復期間才可免徵使用牌照稅。
此外，車輛出售或贈與並已交付實際使用人保管使用，因未至公路監理機關辦理過戶登記，衍生違規罰鍰及稅費仍需由原車主負擔，車主可至監理機關辦理拒不過戶註銷，日後車輛若有違規罰鍰及稅費問題，即可歸責於實際使用人。若找不到實際使用人，車主可以刊登報紙1天，刊登內容含買受人姓名、公司行號名稱（含統一編號）及催告實際使用人出面辦理車輛過戶登記，若拒不過戶註銷雙方之法律關係，並於登報日起第8天檢附催告刊登報紙全張及刊登內容影本2份或存證信函（含收受回執聯）及車主身分證、印章，至車輛管轄監理機關結清積欠的違規罰鍰及稅費，車輛如有貸款須先辦理清償，才可辦理拒不過戶註銷登記，有關登報範例可至監理所網站下載。
必須提醒的是，必須至車輛管轄監理機關申請，不受理越區辦理，且同時須提供車輛實際使用人的姓名及身分證號碼等資料，日後車輛若有違規罰鍰及稅費問題，才能歸責於實際使用人。且自用大型車輛及營業車輛不受理拒不過戶註銷登記。。
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刑罰與行政罰競合
刑罰與行政罰競合
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
老百姓做了一個違法行為，有可能同時構成刑罰及行政罰。 舉酒駕為例，道路交通管理處罰條例第114條規定，汽車駕駛人飲用酒類或其他類似物後其吐氣所含酒精濃度達每公升0.15毫克或血液中酒精濃度達0.03%以上，不得駕車，違者依道路交通管理處罰條例第35條舉發，處新臺幣1萬5,000元以上9萬元以下罰鍰，並當場移至保管車輛，吊扣駕駛執照。 至於刑法第185條之3規定，駕駛動力交通工具而有下列情形之一者，處2年以下有期徒刑，得併科20萬元以下罰金：吐氣所含酒精濃度達每公升0.25毫克或血液中酒精濃度達0.05%以上。有前款以外之其他情事足認服用酒類或其他相類之物，致不能安全駕駛。 服用毒品、麻醉藥品或其他相類之物，致不能安全駕駛。 因而致人於死者，處3年以上10年以下有期徒刑；致重傷者，處1年以上7年以下有期徒刑。因此，當老百姓酒測值超過0.25時，一次的酒駕行為，就會同時構成行政罰跟刑罰兩種責任。
為了避免一次的行為遭受兩次處罰，行政罰法第26條規定：「一行為同時觸犯刑事法律及違反行政法上義務規定者，依刑事法律處罰之。但其行為應處以其他種類行政罰或得沒入之物而未經法院宣告沒收者， 亦得裁處之。前項行為如經不起訴處分、緩起訴處分確定或為無罪、免訴、不受理、不付審理、不付保護處分、免刑、緩刑之裁判確定者，得依違反行政法上義務規定裁處之。 第一項行為經緩起訴處分或緩刑宣告確定且經命向公庫或指定之公益團體 、地方自治團體、政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，支付一定之金額或提供義務勞務者，其所支付之金額或提供之勞務，應於依前項規定裁處之罰鍰內扣抵之。前項勞務扣抵罰鍰之金額，按最初裁處時之每小時基本工資乘以義務勞務時數核算。」
同時觸犯刑罰跟行政罰時，原則上以刑罰優先，除非行政罰和刑罰的種類並不相同，而可以併罰。但如果是檢察官給緩起訴或法院給緩刑，因為刑罰暫緩執行，行政罰鍰還是要罰。例外是當法官或檢察官要求被告繳交一定的金額給公庫作為獲得緩刑、緩起訴的條件時，則為免罰二次，就可以在繳交的金額或義務勞務，可以用來扣抵行政罰鍰。舉例來說，緩起訴的條件是繳交3萬元，但行政罰鍰是5萬元，當被告就緩起訴繳交3萬元後，行政罰鍰只要再繳2萬。
另外，有些情形會發生漏洞，舉例而言，逃漏稅部分，依現在稅捐稽徵法第41條規定：「納稅義務人以詐術或其他不正當方法逃漏稅捐者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣六萬元以下罰金。」除了徒刑之外，罰金最多只能併科6萬元。但對照所得稅法規定，除了補稅之外，還有二到三倍以下的罰鍰。因此，一個行為人，如果高額逃漏稅，遭命依所得稅法補稅五億元，行為人就會想選擇認罪協商，由法院判決其稅捐稽徵法有罪（刑罰確定），並依照「刑罰優先於行政罰」的結果，即便法院在罰鍰部份裁罰到最高的6萬元，所得稅法的二到三倍的罰鍰（即五億元補稅）就不用罰了。
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法定繼承與債務之清償
法定繼承與債務之清償
推薦律師說法
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按「繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限。」、「繼承人對於被繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負連帶清償責任。」、「繼承人未依第1156條（繼承人於知悉其得繼承之時起三個月內開具遺產清冊陳報法院）、第1156條之1（法院於知悉債權人以訴訟程序或非訟程序向繼承人請求清償繼承債務時，得依職權命繼承人於三個月內提出遺產清冊。）開具遺產清冊陳報法院者，對於被繼承人債權人之全部債權，仍應按其數額，比例計算，以遺產分別償還。但不得害及有優先權人之利益。」、「繼承人違反第1162條之1規定者，被繼承人之債權人得就應受清償而未受償之部分，對該繼承人行使權利。繼承人對於前項債權人應受清償而未受償部分之清償責任，不以所得遺產為限。但繼承人為無行為能力人或限制行為能力人，不在此限。繼承人違反第1162條之1規定，致被繼承人之債權人受有損害者，亦應負賠償之責。」，民法第1148條、第1153條第1項、第1162條之1第1項、第1162條之2第1、2、3項分別定有明文。
繼承人如未於第1156條所定期間開具遺產清冊陳報法院，並不當然喪失限定繼承之利益。嗣法院依第1156條之1規定，因債權人聲請或依職權命繼承人陳報時，繼承人仍應有開具遺產清冊陳報法院之機會。惟如繼承人仍不遵命開具遺產清冊，繼承人即必須依第1162條之1規定按其數額，比例計算，以遺產分別償還債務，若繼承人復未依第1162條之1規定清償時，致債權人原得受清償部分未能受償額(例如：未應按比例受償之差額或有優先權人未能受償之部分)，則須依第1162條之2規定，負清償及損害賠償責任，即繼承人對於前開債權人應受清償而未受償部分之清償責任，除繼承人為無行為能力人或限制行為能力人外，不以所得遺產為限。應就該未能受償之部分負清償之責。
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繼承回復請求權之變革
繼承回復請求權之變革
推薦律師說法
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一、繼承人有兩位，其中一位將土地全部辦理繼承登記在自己名下，未經另位繼承人同意。或者，未成年人由其母代理向法院聲明拋棄繼承，因拋棄繼承之聲明，違反未成年人之利益而無效，兩案都聲請依照繼承回復請求權，要求另位繼承人應將土地回復原狀。法院依照民法第1146規定，認為已經超過十年時效而駁回其訴確定。經聲請大法官解釋，於107年12月14日公布釋字第771號。
二、大法官在釋字第771號解釋中表示：1.繼承人自繼承開始時，承受被繼承人財產上之一切權利義務，其繼承權、繼承回復請求權及其本於繼承權就各項繼承財產所得行使之權利（包括物上請求權），均有財產上價值，受憲法第15條保障。 2. 民法第1146條第1項規定：「繼承權被侵害者，被害人或其法定代理人得請求回復之。」另外賦予真正繼承人得主張繼承回復請求權，使真正繼承人於繼承財產受侵害且繼承資格遭質疑時，不必逐一證明其對繼承財產之真實權利，而僅需證明其為真正繼承人，即得請求回復繼承財產，此一權利與個別物上請求權為分別獨立且併存之請求權。 3. 依民法第144條第1項規定：「時效完成後，債務人得拒絕給付。」請求權時效完成後，在我國民法僅具有抗辯發生之效果。是民法第1146條第2項有關繼承回復請求權於時效完成後，亦僅使回復義務人得據以抗辯，至繼承權之自身則依然存在。 4. 按繼承回復請求權制度之目的係在賦予真正繼承人一特殊地位，使其得完整與快速排除表見繼承人對於繼承財產之侵害，真正繼承人之繼承回復請求權縱使罹於時效並經表見繼承人抗辯，真正繼承人雖喪失其基於該請求權所享有之特殊地位，但不因此喪失其法定繼承人地位及已當然承受之繼承財產，而仍得依民法相關規定（如民法第767條）排除侵害並請求返還。 5. 最高法院40年台上字第730號民事判例（下稱系爭判例）：「繼承回復請求權，……如因時效完成而消滅，其原有繼承權即已全部喪失，自應由表見繼承人取得其繼承權。」有關喪失繼承權部分，除剝奪真正繼承人基於身分取得之繼承權，增加法無明文規定之繼承權喪失事由外，亦偏離民法所定當然繼承、繼承權屬一身專屬權等原則，根本變動真正繼承人依法繼承所已形成之既有權利義務關係，進而使真正繼承人喪失繼承財產之個別財產權，無法對繼承財產主張其本得行使之個別物上請求權或其他權利。系爭判例不但使表見繼承人得為時效抗辯，尚且使真正繼承人原有繼承權全部於短期內喪失，無異於使其原依民法第767條所得主張之物上請求權時效亦因而縮短至2年或10年，將發生更嚴重之當然失權效果。即使其侵害行為係於繼承開始之10年後始發生者，亦同。對於真正繼承人而言，實屬過苛。是系爭判例有關真正繼承人之「原有繼承權即已全部喪失，自應由表見繼承人取得其繼承權」部分，與憲法第15條保障人民財產權之意旨不符，應自本解釋公布之日起，不再援用。 6. 為維護表見繼承人長期占有所形成之既有法秩序，並兼顧民法第1146條就繼承回復請求權設有時效之制度目的，真正繼承人本於其繼承權，不論是就其動產、已登記或未登記不動產，依民法第767條規定行使物上請求權時，仍應有民法第125條等有關時效規定之適用。於此範圍內，本院釋字第107號及第164號解釋，應予補充。
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酒駕三讀重罰累犯、拒測
酒駕三讀重罰累犯、拒測
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立法院院會於3月26日三讀通過「道路交通管理處罰條例」修正案。
根據新制，機車首度酒駕可處1.5萬元以上、9萬元以下罰鍰，汽車則為3萬元以上、12萬元以下罰鍰；如二度酒駕之累犯，機車及汽車酒駕累犯，則各處以最高罰鍰9萬元及12萬元；第三度則以前次之罰鍰金額，再加罰9萬元，可累次重罰。如肇事致人重傷或死亡者，吊銷其駕照，並不得再考領。
在吊扣吊銷相關規定，若酒測值超過0.15至0.25毫克，除了處以罰鍰外，均須當場移置保管汽、機車及吊扣其駕駛執照1年至2年；附載未滿12歲兒童，或肇事致人受傷者，並吊扣其駕駛執照2年至4年；致人重傷或死亡者，吊銷其駕駛執照，並不得再考領。
在拒絕酒測、不依照指示停車接受稽查部分，罰鍰從原先的9萬元，提高成2倍、18萬元；如果在5年內累犯（指拒測），可處36萬元罰鍰，若第三度違規者，則按前次罰鍰金額（36萬元），再加罰18萬元。
新制新增「酒精鎖」規定，但僅用於「因酒駕吊銷駕照，須重新考照」者，若未依規定配備「車輛點火自動鎖定裝置（指酒精鎖）」，可處6000元以上、1萬2000元以下罰鍰，並當場移置保管該汽車。若由他人代為解鎖者，處罰行為人6000元以上、1萬2000元以下罰鍰。
新制就職業駕駛酒駕部分，根據新條文，汽車運輸業的職業駕駛人因執行職務，駕駛汽車因酒駕等致他人受有損害而應負賠償責任者，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害額3倍以下之懲罰性損害賠償金，令該汽車運輸業者賠償。但如選任受僱人及監督其職務之執行，已盡相當之注意而仍不免發生損害者，業者不負賠償責任。
此外，因近年「慢車」酒駕肇事事件頻傳，三讀條文也規定，自行車、電動自行車、三輪車等「慢車」，如酒精濃度超過規定標準者，其罰鍰亦從現行的300元以上、600元以下，提高為600元以上、1200元以下；拒絕酒測的罰鍰也變成2倍，可處2400元。
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2018年7月9日 星期一
繼承人拋棄繼承能否領勞退金或勞保遺囑年金？
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勞工退休金屬個人財產，繼承人只要符合資格，即可領取。若是拋棄繼承，則無法領取死亡親屬之勞退金，由沒有辦理拋棄繼承的遺屬請領。遺屬請領順位一為配偶及子女，二為父母，三為祖父母，四為孫子女，五為兄弟、姊妹。換言之，勞工退休金是雇主將原本得給付勞工的退休金，依法提前至每月提撥進勞工個人專戶中，屬個人遲延所得，需等到勞工年滿60歲才可請領，當勞工過世後，繼承者就能領取個人專戶退休金，若勞工於請領退休金前死亡，仍可由遺屬或遺囑指定請領人請領退休金。
勞保給付屬社會保險，並非個人財產，無論繼承人是否拋棄繼承，只要符合資格，即可請領相關給付，沒有拋棄繼承無法領取的問題，全面採順位請領，也就是當被保險人過世後，家屬若符合相關資格，即可請領死亡給付、遺屬年金給付等。
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2018年2月27日 星期二
未辦拋棄繼承仍要償還被繼承人全部債務
法定繼承與債務之清償
推薦律師說法
【台南律師法通法律事務所/蔡所長】
按「繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。但權利、義務專屬於被繼承人本身者，不在此限。」、「繼承人對於被繼承人之債務，以因繼承所得遺產為限，負連帶清償責任。」、「繼承人未依第1156條（繼承人於知悉其得繼承之時起三個月內開具遺產清冊陳報法院）、第1156條之1（法院於知悉債權人以訴訟程序或非訟程序向繼承人請求清償繼承債務時，得依職權命繼承人於三個月內提出遺產清冊。）開具遺產清冊陳報法院者，對於被繼承人債權人之全部債權，仍應按其數額，比例計算，以遺產分別償還。但不得害及有優先權人之利益。」、「繼承人違反第1162條之1規定者，被繼承人之債權人得就應受清償而未受償之部分，對該繼承人行使權利。繼承人對於前項債權人應受清償而未受償部分之清償責任，不以所得遺產為限。但繼承人為無行為能力人或限制行為能力人，不在此限。繼承人違反第1162條之1規定，致被繼承人之債權人受有損害者，亦應負賠償之責。」，民法第1148條、第1153條第1項、第1162條之1第1項、第1162條之2第1、2、3項分別定有明文。
繼承人如未於第1156條所定期間開具遺產清冊陳報法院，並不當然喪失限定繼承之利益。嗣法院依第1156條之1規定，因債權人聲請或依職權命繼承人陳報時，繼承人仍應有開具遺產清冊陳報法院之機會。惟如繼承人仍不遵命開具遺產清冊，繼承人即必須依第1162條之1規定按其數額，比例計算，以遺產分別償還債務，若繼承人復未依第1162條之1規定清償時，致債權人原得受清償部分未能受償額(例如：未應按比例受償之差額或有優先權人未能受償之部分)，則須依第1162條之2規定，負清償及損害賠償責任，即繼承人對於前開債權人應受清償而未受償部分之清償責任，除繼承人為無行為能力人或限制行為能力人外，不以所得遺產為限。應就該未能受償之部分負清償之責。
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2017年3月25日 星期六
不孝不能分遺產
不孝不能分遺產
台南律師推薦說法
【法通法律事務所/蔡律師】
據報載，甲男在父親生前多次辱罵「要把你氣死」、「兒子都不管，做什麼父親」、「早一天窮死最好」、「早一天去作乞丐」、「早死早好」等，被父親提告，經法院判處拘役，並於 臨終時囑付家人「遺產不給他」，過世後留下上千萬元遺產，甲男不願放棄繼承，一再爭取，母親提告主張他生前辱父、不孝，繼承權不存在。法院審理時，甲男表示，後來他和父親關係修好，也有帶父親去醫院看病，應該有繼承權。
按民法第1145條規定，有左列各款情事之一者，喪失其繼承權：一、故意致被繼承人或應繼承人於死或雖未致死因而受刑之宣告者。二、以詐欺或脅迫使被繼承人為關於繼承之遺囑，或使其撤回或變更之者。三、以詐欺或脅迫妨害被繼承人為關於繼承之遺囑，或妨害其撤回或變更之者。四、偽造、變造、隱匿或湮滅被繼承人關於繼承之遺囑者。五、對於被繼承人有重大之虐待或侮辱情事，經被繼承人表示其不得繼承者。
所稱被繼承人之表示，不必以遺囑為之。所謂對於被繼承人有重大之虐待情事，係指以身體上或精神上之痛苦加諸於被繼承人而言，凡對於被繼承人施加毆打，或對之負有扶養義務而惡意不予扶養者，固均屬之，即被繼承人（父母）終年臥病在床，繼承人無不能探視之正當理由，而至被繼承人死亡為止，始終不予探視者，衡諸我國重視孝道固有倫理，足致被繼承人感受精神上莫大痛苦之情節，亦應認有重大虐待之行為。
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2017年3月12日 星期日
夫妻分居再久，也不一定離得成婚
夫妻分居再久，也不一定離得成婚
台南律師推薦說法
【法通法律事務所/蔡律師】
據報載，甲男與乙妻溝通不良，後來離家，雙方分居近20年，期間曾罹病，但妻子未照顧他，訴請離婚。但乙妻於法庭上反稱是甲男外遇不回家，退休後還搬去跟外遇對象同居。法院審理認為，兩人婚姻出問題的主因在甲男的外遇，不得對責任較輕的妻子訴請離婚，駁回甲男的離婚請求。
我國夫妻離婚的規定，民法第1052條第1項規定，夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：1、重婚；2、與配偶以外之人合意性交；3、夫妻之一方對他方為不堪同居之虐待；4、夫妻之一方對他方之直系親屬為虐待，或夫妻一方之直系親屬對他方為虐待，致不堪為共同生活；5、夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中；6、夫妻之一方意圖殺害他方；7、有不治之惡疾；8、有重大不治之精神病；9、生死不明已逾3年；10、因故意犯罪，經判處有期徒刑逾6個月確定。 以上所列舉的10個事由中，只要夫妻之一方符合其中一個事由，他方就可以向法院訴請離婚。換言之，不管分居多久，在我國並不當然可以構成夫妻離婚的事由。
又依照民法第1052條第2項規定，有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者，僅他方得請求離婚。從這法條規定，可知，「分居」必須重大到難以維持婚姻，而且「分居」的原因，不能是請求離婚的一方所造成的，才可以成立，否則，縱使以分居為理由起訴請求離婚，法院也不會判准。
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2017年2月13日 星期一
律師說法-遺產繼承債務篇
繼承債務
律師說法-遺產繼承篇
【台南律師法通法律事務所/蔡律師】
我國民法繼承自從民國98年5月22日起，修成改成「限定繼承」。也就是說，繼承人不需再向法院提出限定繼承之聲請，依法就是繼承人所繼承之債務，乃是以繼承人所得遺產為限，負清償責任。如果繼承債務比遺產還要多，超過的部分，繼承人不用負擔。問題來了，倘若被繼承人是在98年5月22日前去世，繼承人在未辦理限定繼承聲請下，是否能主張「限定繼承」？
法律原則是不能溯及既往，但有幾個例外繼承。這些例外情況如下：（一）被繼承人去世時，繼承人是無行為能力人或是限制行為能力人。（二）被繼承人去世時，第一順位繼承人已經死亡或喪失繼承權，而由其子女代位繼承債務。（三）繼承人繼承保證契約債務。（四）因不可歸責於繼承人之事由，或與被繼承人未同居共財，於繼承開始時無法知悉繼承債務之存在。例如繼承人長年沒有跟被繼承人聯絡，不知道被繼承人的債務狀況，致未能於修正施行前之法定期間為限定或拋棄繼承。
如果符合上述幾種例外的情況，就算是98年5月22日「之前」開始繼承，而繼承人當時沒有聲請「拋棄繼承」或「限定繼承」，繼承人現在仍然可以主張「限定繼承」，只需要以繼承人所得遺產為限，負清償責任。
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2015年11月7日 星期六
支付寶代付代充，已違反銀行法
支付寶與銀行法
高雄刑事律師推薦評析
【法通法律事務所/蔡律師】
Ｑ、替人代匯款賺價差，觸犯銀行法？
Ａ：非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務。違者，處最低三年有期徒刑。
Ｑ、代付代充支付寶，也犯法？
Ａ：據最近刑事判決，對於在拍賣網站上張貼「大陸淘寶網支付寶代付代充快速充值儲值服務」的訊息傳播者，認定該行為乃係提供在大陸地區第三方支付平台網站「支付寶」代為以人民幣充值之服務，由臺灣地區客戶匯款金額至訊息傳播者在臺灣地區所申設的銀行帳戶，再扣除手續費後，以其在大陸地區所申設之中國帳戶將等值之人民幣匯入客戶所指定之大陸地區支付寶網站帳戶完成充值。這就被認定為所稱「匯兌業務」，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以上2億元以下罰金。其犯罪所得達新臺幣1億元以上者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣2500萬元以上5億元以下罰金。
Q、我收到傳票，怎麼辦？
Ａ：依照銀行法125-4條規定，上開行為如果於犯罪後自首，如有犯罪所得並自動繳交全部所得財物者，減輕或免除其刑。或者，在偵查中自白，如有犯罪所得並自動繳交全部所得財物者，減輕其刑。
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2015年10月10日 星期六
初論管轄--向哪一法院提出訴訟？
管轄
台南民事律師推薦專欄
【法通法律事務所/蔡律師】
Ｑ、什麼是管轄？
Ａ：某種事件，應由某法院辦理，這就是管轄。
Ｑ、最常見的管轄類型？
Ａ：
（一）通常之民事訴訟，由被告住所地之法院管轄，被告住所地之法院，不能行使職權者，由其居所地之法院管轄。訴之原因事實發生於被告居所地者，亦得由其居所地之法院管轄（第一條）。例如原告住在臺南市，被告住在南投市，依法原應向臺灣南投地方法院起訴，惟若臺灣南投地方法院因九二一大地震不能行使職權，而被告暫居於高雄時，即可向臺灣高雄地方法院起訴。
（二）因不動產之物權或其分割或經界涉訟者，專屬不動產所在地之法院管轄。其他因不動產涉訟者，得由不動產所在地之法院管轄（第一○條）。所謂因不動產之物權涉訟者，例如確認物權存否之訴是。所謂因不動產之分割涉訟者，例如訴請分割共有之不動產是。所謂因不動產之經界涉訟者，例如訴求定不動產之界線或設置界標是。所謂其他因不動產涉訟者，例如關於不動產所受損害請求賠償之訴是。
（三）對於設有事務所或營業所之人，因關於其事務所或營業所之業務涉訟者，得由該事務所或營業所所在地之法院管轄（第六條）。所謂事務所者，例如會計師、醫師、律師之事務所是。所謂營業所者，例如商店、公司行號之營業處所是。
（四）因契約涉訟者，如經當事人定有債務履行地，得由該履行地之法院管轄（第一二條）。
（五）本於票據有所請求而涉訟者，得由票據付款地之法院管轄（第一三條）。所謂票據，指票據法所定之匯票、本票、支票而言。所謂票據付款地，指票據上記載之付款地而言，其票據上未載付款地者，如係匯票，以付款人之營業所、住所或居所所在地為付款地，如係本票，以發票地為付款地（票據法第二四條、第一二○條）。
（六）因侵權行為涉訟者，得由行為地之法院管轄（第一五條）。所謂行為地，例如駕車撞傷人者，其肇事地是。
（七）共同訴訟之被告數人，其住所不在一法院管轄區域內者，各該住所之法院俱有管轄權，但如數被告依法有共同管轄法院者，由該法院管轄（第二○條）。例如甲住花蓮縣花蓮市，乙住臺東縣臺東市，丙住高雄市，共同或連帶向丁借款，丁可向花蓮、臺東或高雄地方法院擇一起訴。所謂數被告有共同管轄法院者，例如數人合夥開一店舖，各股東均因該店舖之業務欠人款項，店舖所在法院即為各股東之共同管轄法院（第六條）。如對其等起訴，應由該店舖所在地之法院管轄。
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2015年9月15日 星期二
騎士挨告肇事逃逸無罪
肇事逃逸與故意
高雄刑事律師推薦
【法通法律事務所/蔡律師】
據報載，林姓男子駕車行經街口逕行右轉，讓直行中的王姓機車騎士煞車不及，擦撞林男汽車左前方車頭，在汽車後方摔車滑行，導致骨盤骨折，林男開車離去。林男辯稱有看到王男機車靠過來，但是沒有感受到擦撞，也不知道機車有倒地滑行。當時坐在後座的林妻也辯稱不知道有擦撞一事，並指若有發生擦撞，她應該會叫老公停下車查看。王男當庭也證稱看林男開走的樣子，好像沒感覺。
本件地院調閱路口監視器，看到機車身經過汽車後，車身先是傾斜，接著才倒地滑行，並非一撞就倒地，且畫面上看不出有碰撞，再加上汽車一直在等速行駛，並無加速或忽快忽慢等異常情形，判他無罪。事實上而論，本件與其他肇事逃逸案件最大不同在於，並無碰撞，而是類似閃避滑行而摔倒受傷，且被告也無異常煞車等足以證明其有知曉車禍發生之客觀事實，是法院判決無罪，尚屬合理。
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2015年8月23日 星期日
申報地價、公告地價、公告現值之作用
申報地價、公告地價、公告現值
台南律師土地法推薦專欄
【法通法律事務所/蔡律師】
Q、什麼是申報地價？
A：土地所有權人申請所有權登記時，所申報之地價，就是申報地價。
Q、如果未申報地價，該如何認定？
A：未申報地價，或申報地價不足公告地價之8成者，則以公告地價的8成當作申報地價（平均地權條例第16條參照）。
Q、公告地價與公告現值之不同？
A：公告地價是每3年公告一次，是做為地價稅課徵之依據。在土地登記簿謄本中並未呈現，要另行上網查詢。至於公告現值是「每年」都在改變，是做為典價及土地增值稅、徵收、區段徵收時，土地價格的依據，在土地登記謄本係呈現為「原規定地價或前次移轉現值」。
Q、申報地價之用途？
A：「申報地價」（指有申報地價，且超過公告地價的8成；若無申報地價，則要查公告地價，且係以公告地價的8成作做為申報地價，並等於是法定地價）之用途主要在計算租金。也就是說，依照土地法第97條第1項規定「城市地方房屋之租金，以不超過土地及其建築物申報總價年息10％為限。」依土地法施行細則第25條規定「土地法第97條所謂土地及建築物之總價額，土地價額依法定地價，建築物價額依該管直轄市或縣（市）地政機關估定之價額。」 同法第110條規定「地租不得超過地價百分之8，約定地租或習慣地租超過地價8％者，應比照地價10％減定之，不及地價8％者，依其約定或習慣。前項地價指法定地價，未經依法規定地價之地方，指最近三年之平均地價。」實務上對占用房地利益之計算，都是請求占用人給付相當於租金之不當得利，且請求權時效僅能自起訴時起回溯5年，超過5年部分不能請求。 且請求金額一般以土地及其建築物申報總價年息10％請求，但一般會參酌房地所在地點、房地附近經濟商業發展情形來決定百分比，並非一概以10％來計算。
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2015年7月17日 星期五
如何分割共有物？
如何分割共有物？
台南民事律師推薦
【法通法律事務所/蔡律師】
Ｑ、如何分割共有物？
Ａ：分割共有物之目的在消滅共有關係，可分成協議分割與裁判分割，前者必須全體共有人同意，後者則由共有人之一向法院提出訴訟為之，得隨時請求分割共有物，例外是因為物之使用目的不能分割或契約訂有不分割之期限者，例如：共有道路、界標、界牆，共有之契據，區分所有建物之基地等，以及區分所有建物之共用部分、法定空地、畸零地、遺囑禁止遺產之分割者等。
Ｑ、共有物分割之訴，該如何主張？
Ａ：共有物分割之訴，係以分割請求權為訴訟標的，每一位共有人都可以主張自己之分割方案，由法院就各不同分割方案選擇最有利之方案，或者，由法院職權認定如何分割最合乎公平。法院裁判主文僅須就分割方法為決定，勿庸諭知准予分割。需注意者，法院對於分割共有物之訴，是不受原告及被告主張分割方法之拘束，若法院判決之分割方法與原被告主張者不同， 亦毋庸駁回原告其餘之訴。 Ｑ、如果缺一共有人同意或應訴，該如何處理？
Ａ：法院實務上常見起訴的錯誤，就是少列一共有人為當事人，此時該訴訟當事人即非適格，會被直接駁回。又訴訟中共有人死亡者，應追加辦理繼承登記之聲明。無繼承人或有無繼承人不明，應選定或選任遺產管理人代替繼承人地位進行訴訟。
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2015年7月15日 星期三
遺產與繼承專題Ⅰ
繼承遺產
台南遺產律師推薦專題
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Q、何謂遺產？
A：被繼承人死亡後，必須先討論遺產範圍為何。如有婚姻關係者，必先扣除剩餘財產分配請求數額後，方計算生前財產。生前財產先將生前因結婚、分居或營業而贈與繼承人之財產，依贈與時之價值計入遺產後，減去生前所負債務後，該額度方屬於遺產範圍。
Q、遺產繼承人之順序？
A：第一順序者係直系血親卑親屬(與配偶均分)，第二順序乃父母(配偶先拿1/2)，第三順序乃兄弟姊妹(配偶先拿1/2)，第四順序乃祖父母(配偶先拿2/3)。同為直系血親卑親屬中，親等近者排除親等遠者（即孩子優先於孫子繼承），如孩子其中一房早夭，則可由孫子代位繼承該孩子房份，如全部早夭，則由孫子繼承各房份。
Q、難道一定得繼承？
A：依據98.6.10新修正民法第1148條係以限定繼承為原則，繼承人僅以所繼承遺產清償繼承債務，不足部分，繼承人不用以自己固有財產清償；如有剩餘，則仍得繼承之。至於拋棄繼承，依據民法第1174條，繼承人在知悉得繼承之時起三個月內以書面向法院表示不要繼承過世被繼承人生前所遺留下來的「全部財產及債務」，並以書面通知因為您拋棄而應為繼承人之人；如果您是因為他人拋棄繼承才成為繼承人的話，也是從知悉得繼承時起三個月內，以書面向法院辦理拋棄繼承。
Q、如果不辦理繼承，會如何？
A：土地或建築改良物，自繼承開始之日起逾一年未辦理繼承登記者，經查明即公告三個月內聲請登記，逾期仍未聲請得由地政機關予以列冊管理。管理期間為十五年，逾期仍未聲請登記者，由地政機關將該土地或建築改良物清冊移請國有財產局公開標售。標售所得之價款應於國庫設立專戶儲存，繼承人得依其法定應繼分領取。逾十年無繼承人申請提領該價款者，歸屬國庫。經五次標售而未標出者，登記為國有，自登記完畢之日起十年內，原權利人得檢附證明文件按其法定應繼分，向國有財產局申請專戶提撥發給價金。
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2015年7月14日 星期二
檢察官、警察通知到案接受詢問，你有何權利？
檢察官、警察通知到案接受詢問，你有何權利？
台南刑事律師專欄
【法通法律事務所/蔡律師】
刑事案件中嫌疑人自己於警察或檢察官面前所做的供述，除非有明確證明是虛假供述，否則一般而言，該筆錄自白都會被認定說的內容是真實。因此，本文就是在向讀者說明，當你接到警察或檢察官通知到案接受訊問時，你應該有的權利？你要做的事有哪些？你如何應對訊問？。
開宗明義跟各位讀者聲明，記住，唯一能發現真相的地方，是神的法庭，你千萬不要對人類的審理過程抱持太大期望！兵法有云：置之死地而後生，你有上述概念後，那就切入主題。既然警察、檢察官都通知你到案說明，那代表他們不是你的朋友，而他們最想要的是『你親口說出他們要的劇本』，並寫在筆錄上讓您簽名，而你必須審酌下列幾點來因應：
一、你必須先確認自己的籌碼到哪裡？對你不利的證據有哪些？對你有利之證據有哪些？涉犯刑度是到哪裡？是不是僅有起訴、不起訴？有無可能緩起訴？如果你沒有犯罪，但涉及刑責低，又很不幸沒證據證明自己清白，有時候你必須抉擇，是否為了迎接後續審理的不確定性而必須選擇較低的訴訟風險，也就是認罪（自首）換緩起訴處分。當然，如果刑責很重，例如三年以上之重罪，或者根本不是你做的，那身為嫌疑人的你，就是要不要承認犯罪的抉擇，如果要承認犯罪，就必須追求減輕刑度之目的，否則就是兵法上所稱的『費留』，而這時候你就必須姿態放軟！但如果你不承認犯罪，縱使證據都指向你，而你有決心抱持被羈押也要捍衛自己清白時，那你可以繼續閱讀下面內容。
二、檢察官、警察在問你話前，都已經有一套劇本在心中，而他們要你的回答，就是要你親口說出他們要的犯罪構成要件事實！所以，檢警最怕的是你保持緘默！因為這樣他們就不能拿到證據之王『你的口供』，就只能尋求其他證人、證物來佐證他們說的內容是實在！如果你開口陳述，因為你並不是律師，有些法律要件都會在他們的問話中夾帶著，你不小心就會掉進陷阱，他們就達陣成功，而你必須付出經年累月審理的代價。所以最好的情形是回應他們：『很抱歉，我行使緘默權』，但檢警也不是省油的燈，他們會勸說你開口，最常見的是扮白臉跟你說這小事，說出來就沒事，或者伴黑臉跟你說你這要羈押，你如果不認罪，就去跟法官說，但你還是一句話，很抱歉，縱使你因為我不說而要羈押我，我也要保持緘默。
三、如果你決心要向檢警說出你的辯解，那你必須把握幾點原則：
（一）先諮詢跟本所蔡所長同樣資深的律師，因為你不懂法律，所以你會說太多自以為是但對於檢警而言是廢話的東西，而這些會被認為你在說謊才在那邊扯東扯西，要說，就要說重點。而哪裡是重點，這就必須交由專業的律師來做決定。
（二）你否認犯罪時，檢警打斷你辯解，你該如何做？你要有一個概念，我國是採一問一答始末陳述，所以怎麼問話是檢警的權力，但如何逐一針對問話內容回答，是你的權利。他們必須照你說的內容打在筆錄！但因為你是否認犯罪，所以您否認的這些話原則上是抵觸他們認定您有罪的劇本，是他們最不想打在筆錄，所以，他們會以各種『合法』手段讓你這些話不出現在筆錄裡面，最常見的是『打斷你的回答』，不在筆錄上打你剛剛回答的內容，跟你說：『這不是重點』『這不重要』『你的回答跟別人不一樣，你真的要這樣說嗎？』然後你因為身在迷霧中，常會被牽著跑，常常沒異議並要求記載筆錄，就當場忘記記載你想要記載的內容。因此，奉勸讀者一句話，凡是遇到檢警打斷你回答的時候，你要直接說：「很抱歉，這是我的回答時間，請你不要打斷我的回答，並如實記載筆錄，否則您不會簽名。」當然你會覺得這樣會不會惹怒到他們，筆者跟你說一句話，他們已經把你當嫌疑犯要給你定罪起訴，你還在以溫良恭儉讓的態度擔心警檢會不會惹怒，如果一直畏畏縮縮，他們會當你是好欺負。如果你怕被恐嚇，別忘了，你可以請律師陪同詢問，並充當您的證人。
（三）他們並不是主導者，主導者是你。如果檢警還是一直打斷你的回答，一直在那邊盧說是你做的，而不願照你回答內容打筆錄時，你可以怎麼做？記住一句話，這筆錄沒你的簽名是沒有用的！你不願意說，他們就沒辦法，是你給他們恩惠！是你開口讓他們得到你的口供！如果檢警還是一直打斷你的回答，你這時候可以直接對錄音機說：「我拒絕做筆錄！因為檢警都打斷我的回答！」只要這份筆錄沒經過你簽名，這份筆錄就是無效，就是白做工！而檢警最多詢問時間就是二十四小時，他們沒時間也最擔心您不簽名。
（四）檢警問題會夾雜很多假設，你必須逐一回答，並記明筆錄，不可省略！記住，夾雜假設是檢警最常見的問話方式，因為他們必須先把劇本寫好，這是他們的方式，但既然他們可以這樣問，你當然可以逐一拆解並逐字回答，你千萬不要輕易放棄你的權利，因為你絕對有權逐一針對問話內容回答，如果他們不願意讓你逐一回答並打斷你，你就照著本文上面說的做。但注意的是，如果他們讓你逐一回答，記住，你不可以聽信檢警說：「你剛剛說的不重要，不用記」「有錄音，我幫你打的筆錄是重點，不可能逐一打字」等話！你要做的事，必須確認你說的重點都有寫明在筆錄中，不要聽信他們說的，你想想，他們為何不願意打在筆錄上？因為你說的是對他們劇本不利的話，他們才不想寫在筆錄中，才需要跟你說這不重要，但重不重要不是他們說的算，是你跟法官說的算！這點你是絕對不能讓步妥協。
（五）做完筆錄印出來前，先確認筆錄電子檔有哪些需要更正，並要檢警修正。因為這份筆錄是白紙黑字，如果你簽名，那代表你同意這份筆錄是你的意思，當然，檢警常會說『有錄音』，或者說『這要修正的文字跟筆錄寫的意思差不多，你不用改』等話，但我還是要向你說明，如果不重要的供述，他們就讓你直接修正就好，為什麼他們不願意讓你修正呢？因為修正後對他們的劇本是有不好影響，所以，記住，在你簽名前，你是有權要求檢警修正，如果他們不願意修正？或者說他們要放錄音給你聽，別忘了，本文上面說的，你就對著麥克風說：「因為你們不願照我的原意修正筆錄，所以我拒絕簽名。」這樣，他們就會有兩種方式處理，其一，讓你修正，其二，在筆錄末端記載你拒絕簽名。但你別擔心，拒絕簽名代表你不認同這份筆錄，這份筆錄是沒證據能力，將來審判中只是一張廢紙。
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